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善意取得不动产物权的阻碍因素研究
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三、善意取得不动产抵押权的阻碍

善意取得制度重点强调对善意第三人的保护,这就意味着该制度不利于原权利人利益。虽然《物权法》第一百零六条规定了善意取得的构成要件,但是否满足构成要件,第三人就能善意取得相应物权?以不动产抵押权为例,其善意取得应当存在两方面的阻碍因素。

(一)构成要件之阻碍

是否满足善意取得构成要件,是评价不动产抵押权是否可以善意取得的首要因素。如果不满足《物权法》关于善意取得的构成要件,善意取得将无从谈起。

抵押设定因素与第三人善意因素均系不动产抵押权善意取得的构成要件,构成要件不满足的情形,包括未办理抵押登记、抵押登记无效或者被撤销以及登记时第三人恶意都将阻碍第三人善意取得不动产抵押权。对于登记效力的认定主要依据《中华人民共和国民法通则》(以下简称“《民法通则》”),当登记属于《民法通则》第五十八条规定的无效情形,或《民法通则》第五十九条 规定的民事行为经撤销后的情形时,其法律后果等同于不满足善意取得构成要件。

而对于第三人善意与否的认定,《最高人民法院关于适用《中华人民共和国物权法》若干问题的解释(一)》(以下简称“《物权法司法解释(一)》”)第十五条规定:“受让人受让不动产或者动产时,不知道转让人无处分权,且无重大过失的,应当认定受让人为善意。

真实权利人主张受让人不构成善意的,应当承担举证证明责任。”第三人在设定抵押权时主观状态非善意同样将阻碍抵押权的善意取得。

(二)抵押约定之阻碍

在第三人符合善意取得不动产抵押权的构成要件,即“无处分权人为第三人办理抵押有效登记、第三人在登记之时善意”后,第三人能否善意取得该抵押权,还应当考虑抵押约定因素。

对于《物权法司法解释(一)》第二十一条 ,梁慧星先生认为:“本条解释从反面强调《物权法》第106条善意取得制度的适用范围,限于《合同法》第51条无权处分他人财产合同被确认无效案型。此外的合同无效案型,包括《合同法》第52条规定的违法合同被认定无效案型,《合同法》第54条规定的可撤销合同被撤销(等于无效)案型,均不属于善意取得的适用范围。”

该条款的表述内容从文义上而言,仅明确了善意取得所有权时存在的阻碍情形,其条文中的转让合同即指所有权转让合同。然而,笔者认为对于除所有权之外的其他物权善意取得也应当参照该条款,理由如下:

第一,《物权法》第一百零六条所规定的善意取得构成要件是以所有权为适用对象的,对于其他物权善意取得的构成要件,《物权法》并未明确,仅是在该条第三款规定,“参照前两款”。可见,《物权法》在构建善意取得制度时,是以所有权为基础的,立法者将其他物权善意取得构成要件确定的问题交给了司法者。《物权法司法解释(一)》第二十一条是对适用善意取得制度存在阻碍的规定,是对《物权法》第一百零六条的反向解释,该解释同样延续了《物权法》第一百零六条以所有权为中心的方式,对于其他物权善意取得的阻碍情形,只字未提。对于最高人民法院在制定《物权法司法解释(一)》时的背景,笔者无从得知,但笔者认为,既然司法解释的核心功能是明晰法律的适用和统一司法的规定, 它便只能在法律所限定的范围内对法律条文进行解释。因此,《物权法司法解释(一)》第二十一条与《物权法》第一百零六条第一款互相对应,并未改变其他物权善意取得参照所有权善意取得的规定。当所有权无权处分,因转让合同符合《合同法》第五十二条规定的无效情形,或是因受让人原因被撤销而导致受让人善意取得存在阻碍时,参照适用所有权善意取得的其他物权,也就无法避免参照《物权法司法解释(一)》第二十一条。

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